Причина спора: ИФНС отказала в налоговых вычетах, поскольку не было реализации товаров, работ или услуг
Кто выиграл: Компания
Цена вопроса: 1 800 000 рублей
Аргументы, которые сработали: Законодательством не установлено, что вычеты допустимы лишь в те периоды, когда были облагаемые операции
Документ: Постановление ФАС Московского округа от 02.02.09 № КА-А40/13372-08

По мнению проверяющих, раз в отчетном квартале не было операций, облагаемых НДС, то «входной» налог нельзя вычесть. Подобный запрет содержится в письме Минфина России от 05.06.08 № 03-07-08/142. Финансисты заявляют, что НДС исчисляется как доля налоговой базы (п. 1 ст. 166 НК РФ). Ее нет без облагаемых операций. Поэтому вычеты производятся не ранее того периода, в котором получен доход.

Если организация не желает спорить с проверяющими, то лучше отложить вычет*. Или показать незначительную реализацию. Тогда инспекторы не должны оспаривать законность проводки ДЕБЕТ 68 КРЕДИТ 19. Но есть и еще вариант - игнорировать неправомерное ограничение, отстаивая свои интересы в арбитраже.

ФАС Московского округа и другие суды обращаются к условиям применения вычетов, утвержденным статьями 171 и 172 НК РФ. Из них видно, что товары, работы и услуги должны быть приобретены для использования в облагаемых операциях. Не требуется выполнить такие операции на день вычета. Что же касается статьи 166 НК РФ, то она посвящена не вычетам, а начислению НДС. Из нее ясно только, что начисленный НДС может быть нулевым. Не исключена ситуация, когда он меньше вычетов. Тогда разница возвращается налогоплательщику или засчитывается в счет его долгов по другим налогам. Это установлено пунктом 1 статьи 176 НК РФ, и он - довод для суда.

Еще учтем постановление Президиума ВАС РФ от 03.05.06 № 14996/05. В нем реализация названа длящимся процессом. Фактически ее нельзя отделять от производства, закупки необходимых товаров и материалов, подготовки бизнеса и т. п. Любая подготовительная деятельность, при которой появляется «входной» НДС, уже считается предпринимательской. Она приводит к облагаемым операциям. Значит, вычет «входного» НДС законен.

Дополнительными аргументами оказываются бизнес-планы, уже заключенные предприятием договоры о будущих продажах, проекты, из которых виден срок введения закупленного оборудования, и другие документы. Они покажут, что организацией планируются операции, облагаемые НДС. Зачастую нужная реализация уже проведена к моменту налоговой проверки. Тогда компания может ссылаться на фактическое выполнение облагаемых сделок, и это также свидетельствует о правомерности вычетов.

В подобных спорах налогоплательщика поддерживал ВАС РФ (см, в частности, определение от 11.06.08 № 7390/08). И нижестоящие суды признают законность вычетов. Для примера назовем постановления ФАС Волго-Вятского округа от 28.11.08 № А17-6195/2007, ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.11.08 № А19-6820/08-30-Ф02-5529/08, ФАС Московского округа от 22.10.08 № КА-А41/9822-08, ФАС Центрального округа от 09.10.08 № А14-16062/2007/21/28.

В последнем решении арбитраж дополнительно сослался на пункт 5 статьи 174 НК РФ. В нем установлена обязанность организации или предпринимателя сдавать декларацию по итогам каждого налогового периода. За этот срок исчисляется НДС (п. 4 ст. 166 НК РФ). Следовательно, по итогам налогового периода нужно заявить и о произведенных вычетах.

Инспекторы могут заявить о незаконности переноса вычетов. Но он не запрещен кодексом и допускается, если нет облагаемых операций (письмо Минфина России от 05.06.08 № 03-07-08/142).